Vergeet balans- en uitkeringstest niet bij inkoop aandelen

Bij de inkoop van eigen aandelen moet een besloten vennootschap (bv) aan verschillende wettelijke voorwaarden voldoen. Twee belangrijke onderdelen daarvan zijn de balans- en uitkeringstest. Deze toetsen zijn bedoeld om te voorkomen dat de financiële positie van de bv door de inkoop in gevaar komt.

Bv’s kunnen alleen eigen aandelen (artikel) inkopen als deze volgestort zijn. Er mogen geen eigen aandelen worden ingekocht als daardoor het eigen vermogen, verminderd met de verkrijgingsprijs, kleiner is dan de wettelijke of statutaire reserves. Dit is de balanstest. De uitkeringstoets (tool) houdt in dat het bestuur moet beoordelen of de bv na de inkoop van aandelen kan blijven voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden. Als te voorzien is dat de bv haar opeisbare schulden niet kan blijven betalen, mag het bestuur geen goedkeuring verlenen aan de inkoop.

Regels voor kapitaalvermindering

Bv’s kunnen met een statutenwijziging de verkrijging van eigen aandelen door de bv uitsluiten of beperken. Naast de regels voor de inkoop van eigen aandelen gelden ook regels voor kapitaalvermindering. Daarbij kan onder meer worden gedacht aan verlaging van de nominale waarde van aandelen (afstempeling) of intrekking van aandelen.

Ondernemingsraad heeft adviesrecht over inkoop aandelen

Artikel 25, lid 1, van de Wet op de ondernemingsraden (WOR) geeft de ondernemingsraad (OR) adviesrecht over bepaalde voorgenomen besluiten. Een inkoop van eigen aandelen valt daar niet automatisch onder, maar dat kan anders zijn als de inkoop deel uitmaakt van een breder besluit met belangrijke gevolgen voor de organisatie of de zeggenschapsverhoudingen.
Heeft de OR adviesrecht, dan moet de bestuurder het besluit tijdig, schriftelijk en onderbouwd voorleggen en de mogelijke gevolgen voor de werknemers toelichten. De OR moet voldoende tijd krijgen om advies uit te brengen. Ook moet de bestuurder ten minste één keer met de OR overleggen. Daarna moet hij schriftelijk en gemotiveerd meedelen welk besluit hij neemt.