U bent hier

Onderneming & Fiscus
…
Overeenkomsten bv & dga2. Schriftelijkheidsvereiste voor bv en dga
Voor Onderneming & Fiscus

2. Schriftelijkheidsvereiste voor bv en dga

Dit hoofdstuk is eerder verschenen in Themadossier BV Rendement
Publicatiedatum: april 2022

Voor een dga, of beter gezegd voor de ‘eenpersoonsvennootschap’, schrijft de wet het een en ander voor. U staat als dga immers als enige kapitein op uw schip. Volgens de wetgever ligt hierdoor het gevaar op de loer dat u als enig aandeelhouder rechtshandelingen verricht die in uw voordeel zijn, maar ten nadele van de schuldeisers van de bv. Dit is dan ook de reden dat de wet het ‘schriftelijkheidsvereiste’ bevat.

vernietigd

gewone 
bedrijfs-
uitoefening

Het schriftelijkheidsvereiste staat in artikel 2:247 Burgerlijk Wetboek (BW). De letterlijke tekst van dit artikel is:

  • ‘Rechtshandelingen van de vennootschap jegens de houder van alle aandelen in het kapitaal van de vennootschap of jegens een deelgenoot in een huwelijksgemeenschap of in een gemeenschap van een geregistreerd partnerschap waartoe alle aandelen in het kapitaal van de vennootschap behoren, waarbij de vennootschap wordt vertegenwoordigd door deze aandeelhouder of door een van de deelgenoten, worden schriftelijk vastgelegd. Voor de toepassing van de vorige zin worden aandelen gehouden door de vennootschap of haar dochtermaatschappijen niet meegeteld. Indien de eerste zin niet in acht is genomen, kan de rechtshandeling ten behoeve van de vennootschap worden vernietigd.
  • Lid 1 is niet van toepassing op rechtshandelingen die onder de bedongen voorwaarden tot de gewone bedrijfsuitoefening van de vennootschap behoren.’

    • Een wetsartikel zegt u mogelijk niet veel, want vrijwel niemand leeft met de wettekst in de hand. Maar als u 100% aandeelhouder bent van uw bv, is het belangrijk om acht te slaan op deze ‘papieren tijger’. De (praktische) gevolgen van het niet voldoen aan deze verplichting kunnen namelijk verstrekkend zijn.

    uitzondering

    voorwaarden

    In dit hoofdstuk leest u wat het schriftelijkheidsvereiste precies inhoudt en wanneer u aan dit vereiste moet voldoen. Daarna komt de uitzondering van het tweede lid aan bod, namelijk dat de afspraken niet op schrift hoeven te staan als er sprake is van voorwaarden die tot de ‘gewone bedrijfsuitoefening’ behoren. Tot slot volgt uitleg over wat de gevolgen zijn als u niet aan het schriftelijkheidsvereiste voldoet.

    2.1 Rechtshandelingen

    De keuze van de wetgever om in artikel 2:247 BW te spreken over ‘rechtshandelingen’ heeft tot gevolg dat niet alleen overeenkomsten tussen de dga en de bv op schrift moeten komen (denk aan een managementovereenkomst), maar ook de zogenoemde ‘eenzijdige rechtshandelingen’. Eenzijdige rechtshandeling Een voorbeeld van een eenzijdige rechtshandeling...

    2.2 Voor wie?

    Artikel 2:247 BW is van toepassing op: de aandeelhouder die alle aandelen in het kapitaal van een bv houdt: én de bv vertegenwoordigt bij het aangaan van de overeenkomst of een eenzijdige rechtshandeling. Aandelen in privé Het maakt hierbij niet uit of u zelf in privé alle aandelen houdt of dat uw persoonlijke holding alle aandelen houdt in de...

    2.3 Uitzondering op het schriftelijkheidsvereiste

    Zoals gebruikelijk bij wettelijke verplichtingen geldt er ook voor het schriftelijkheidsvereiste een uitzondering. Het schriftelijkheidsvereiste geldt namelijk niet als de afspraken onder de overeengekomen voorwaarden ‘tot de gewone bedrijfsuitoefening van de vennootschap behoren’. Dit is echter een uitzondering waar u liever geen beroep op doet,...

    2.4 Overeenkomst ontbreekt: wat dan?

    Op het moment dat u niet voldoet aan het schriftelijkheidsvereiste heeft dit tot gevolg dat de rechtshandeling (afspraak) door de bv kan worden vernietigd. Vernietiging werkt terug tot het moment waarop de rechtshandeling is verricht en kan leiden tot een ongedaanmakingsverplichting. Rechtshandeling ongedaan maken In de praktijk is het ongedaan...